12 февраля 2009 года на Клерк.Ру состоялась интернет-конференция НДС: вычеты по авансам. Вопросы с ответами и без.
На вопросы пользователей в режиме он-лайн отвечала Татьяна Матвеичева, руководитель практики налогового консалтинга компании «ФБК-Право».
Пользователь nas83: Подскажите, пожалуйста, если услуги или поставки товаров осуществляется на следующий день (или в течение 5-ти рабочих дней) после получения аванса, нужны в таком случае счета-фактуры на аванс.
Если да, то каким числом правомерно датировать такие счета-фактуры, т.к. оплату производит Москва, а поставщики или продавцы получают только на следующий день и делают сч-ф, например, от 15.01.09 г., а п.п. указывает верно № ___ от 14.01.2009 г.
И еще вопрос, если мы не заключаем договор, и раз в квартал покупаем товары по счету (в данном случае оргтехнику), нам должны тоже предоставлять сч-ф на аванс? Спрашиваю, т.к. в январе нам отказали дать такую счет-фактуру, аргументируя, что с нами не заключен договор.
Татьяна Матвеичева: 1. Про обязанность продавца выписать счет-фактуру на аванс, если поставка произведена до истечения срока, установленного для выставления такого счета-фактуры.
По моему мнению, в случае если в течение срока, установленного п. 3 ст. 168 НК РФ (то есть в течение пяти дней со дня получения предварительной оплаты), произошла реализация ТРУИмП, в счет поставки которых была получена предварительная оплата, то на момент реализации и для продавца и для покупателя предварительная оплата перестает быть самостоятельным «налоговым событием», влекущим самостоятельные налоговые последствия, и в этом смысле перестает быть «предварительной оплатой в счет предстоящих поставок» (абз.
2 п. 1 ст. 168 НК РФ).
Следовательно, обязанность по выставлению счета-фактуры на аванс «погашается» и остается только обязанность выставить счет-фактуру с реализации.
Данная позиция в принципе согласуется с ранее выработанным ВАС РФ подходом (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 27.02.2006 № 10927/05).
2. Про возможность требовать от поставщика счет-фактуру, если аванс уплачивается на основании выставленного поставщиком счета на аванс, но отсутствует договор.
Я бы разделила Ваш вопрос по описанной ситуации на две части:
а) обязан ли поставщик выставить счет-фактуру;
б) вправе ли покупатель принять к вычету выставленный НДС?
Исходя из буквального толкования ст. 168 НК РФ во всех случаях, когда поставщик рассматривает поступившие от покупателя средства в качестве предварительной оплаты ТРУИмП, включаемой в базу по НДС, он обязан выставить счет-фактуру, и покупатель вправе её требовать.
Если поставщик не считает пришедшие от покупателя средства авансом, то, вероятно, он должен сообщить покупателю, на каком правовом основании он эти средства оставляет за собой и ими распоряжается (а, например, не возвращает покупателю).
Как взламывают интернет-банки. Доклад с конференции ZeroNights 2013
В то же время покупатель в силу п. 9 ст. 172 НК РФ вправе заявить предъявленный с суммы предварительной оплаты НДС к вычету только в случае, если существует договор, предусматривающий, что конкретная выплата поставщику является авансом.
В описанной Вами ситуации можно говорить о существовании договора, но не в «классической» (привычной для делового оборота) форме единого, подписанного с двух сторон документа, а в форме оферты поставщика (выраженной в выставленном счете на уплату аванса) и Вашего акцепта (путем фактической уплаты соответствующей суммы). Такая форма акцепта прямо предусмотрена п. 3 ст.
438 ГК РФ, и в целом, если счет на аванс содержит информацию о товаре, который подлежит поставке против уплаты аванса, вся конструкция соответствует предусмотренному законом порядку заключения договора.
Одним словом, Ваша ситуация не самая простая в части возможности заявить вычет, в то же время у поставщика отсутствуют основания для отказа Вам в выставлении счета-фактуры, поскольку он не сомневается, что деньги от Вас получил в качестве аванса.
Пользователь Radugabuh: До 2009г, получая аванс от покупателя на комиссионный товар, выписывали сч/ф на аванс только на сумму своего вознаграждения, которая определялась расчетным путем. Теперь же покупателю наверняка захочется получить сч/ф на аванс на всю перечисленную сумму.
Кто должен дать такую сч/ф ? Комитент, получив уведомление от комиссионера?
Татьяна Матвеичева: Если я правильно поняла вопрос, Вы – комиссионер на продажу, соответственно счет-фактуру на аванс (о котором Вы упоминаете) Вы выписывали только для себя, рассматривая поступившие от покупателя в пользу комитента суммы в качестве средств, из которых Вы удерживаете аванс по своему вознаграждению.
Начиная с 2009 года на сумму собственного аванса, удержанного из поступивших в пользу комитента средств, Вы должны выписать счет-фактуру на аванс комитенту (поскольку именно он фактически платит Вам вознаграждение).
Что же касается покупателя, то для него Вы — единственный поставщик, он вообще может не подозревать, что Вы действуете в чужом интересе, именно по этой причине счет-фактуру на отгрузку всегда по 21-й главе выписывал покупателю комиссионер. В случае НДС с аванса уверена, что счет-фактуру покупателю тоже будет выписывать комиссионер.
Для того чтобы понять, как эти отношения коснутся комитента, на мой взгляд, необходимо прежде всего определиться с тем, как комитент уплачивает НДС с аванса. В настоящее время по вопросу наличия у комитента обязанности уплаты НДС с аванса, поступившего на счета комиссионера до момента фактического перечисления его комитенту, существует несколько точек зрения.
Несмотря на то, что есть положительная для комитента практика (согласно которой комитент не обязан платить НДС с аванса раньше, чем комиссионер фактически зачислит на его счет поступившие от покупателя средства), я придерживаюсь мнения, что комитент должен заплатить НДС в периоде поступления средств от покупателя на счета комиссионера, независимо от того, перечислил комиссионер средства комитенту или нет. То, что в ст.
167 НК РФ с 01.01.2006 на этот счет отсутствует прямая норма, с одной стороны, не изменяет содержания ст. 999 ГК РФ (разъясненное ВАС РФ в п. 9 Обзора от 17.11.2004 № 85), с другой стороны, не может создавать ситуацию, при которой в отношении существующего объекта налогообложения будет отсутствовать обязанное перед бюджетом лицо.
В новых условиях, когда обязанности по начислению НДС с аванса корреспондирует право покупателя на вычет НДС, я думаю, этот вопрос станет для контролирующих органов особенно остро.
Поскольку 914-е Постановление Правительства до настоящего момента не изменено, основываясь на общем положении п. 1 ст. 169 НК РФ (что комиссионеры, действующие от своего имени, самостоятельно предъявляют покупателю НДС), и существующем порядке оформления комитентами и комиссионерами счетов-фактур с отгрузки, могу лишь предполагать, как в описанной Вами ситуации должен выставляться счет-фактура на аванс:
на всю сумму поступившего аванса счет-фактуру покупателю выписывает комиссионер;
в свою очередь на основе данных счета-фактуры на аванс, выписанного комиссионером на покупателя, комитент выписывает счет-фактуру на аванс на комиссионера.
